涉诉检索报告思路

在诉讼过程中，律师有科学的检索方法案件流程，就能做到对于案件背景和周边信息成竹在胸，有利于厘清案件思路，对案件的每一个环节都围绕的争议焦点从各个角度反复夯实论证观点的理论依据。这样不止能够把有利于委托人的案件的事实、理由全方位呈现给法庭，并且可以未雨绸缪地在庭审的对抗中先发制人，有助于帮助法庭在更好理解案件涉及的行业背景、盈利模式、交易习惯、技术标准等专业领域的信息之后作出审理结果。同时也能潜移默化的影响法庭对于案件的立场。建立一套完整的流程的作用不可小觑，下面分享笔者的思路，供各位同行参考。

一、确定案由检索。

案由就是诉讼案件所涉及的法律关系的性质进行概括后形成的案件名称，2011年最高院对2007年10月29日通过的《民事案由规定》第一次修正。随着我国经济活动的种类不断丰富，司法实践中出现许多新类型的民事案由。案由的不同，所涉及的请求权的法律依据就会不同，法律关系中各主体的权利义务也会相应变化。作为代理人，在诉前确定一个有利于委托人的案由，在诉讼策略上就奠定了取得胜诉的基础。例如同样是寄存物品，选择以仓储合同纠纷还是保管合同纠纷诉讼双方权利义务大不相同，仓储合同和保管合同就存在1.合同成立条件不同，仓储合同是诺诚合同，保管合同是实践合同；2.仓储合同是有偿合同，保管合同是无偿合同；3.保管人对货物灭失、损毁的保管义务不同，在仓储合同中善良管理人承担赔偿责任，在无偿保管合同中，善良管理人不承担保管物损坏、灭失的赔偿责任。

二、确定案件管辖问题的检索

管辖在民事诉讼中和刑事诉讼中规定不尽相同，本文仅就民事诉讼的管辖简单讨论。在民事诉讼中就分级别管辖、区域管辖、集中管辖、专属管辖几种概念。不同的案由在管辖上面也有不同的规定，比如说合同纠纷就有多种管辖形式，根据基本管辖原则，可以由被告所在地管辖，经过双方约定也可以由合同签订地、合同履行地、标的物所在地管辖；建设工程施工合同属于工程所在地的专属管辖的范畴；另外还有知识产权集中管辖、互联网法院的集中管辖。作为受托人我们应该从委托人的利益出发，尤其是诉讼标的较大的案件，需要准确判断案件的管辖，多方均有管辖权的，应该选择立案成本最低的法院管辖。

三、支持诉讼请求或者答辩意见的依据检索

我们都知道，打官司打的就是证据事实而非客观事实，所有的证据事实就是为了证明诉讼各当事人想要证明的法律关系，并有法律依据支持待证观点，才能符合三段论的证明要求。目前法律、行政法规和部门的规章林林种种，不同时期，不同的部门，不同的地区有不同的规定，举个例子《社会保险法》第六十四条第二款条规定，基本养老保险基金逐步实现全国统筹，其他社会保险基金逐步实现省级统筹。各省对于工伤待遇的规定都不一样，在实务中，就需要检索各地区的工伤保险条例的规定和国务院下发的工伤保险条例的具体规定，适用到具体案件。否则，在四川的案件适用江苏的规定，难免会在法庭上贻笑大方。

四、反对诉讼请求或者答辩意见的检索

自古兵书就有“知己知彼，百战不怠”的说法，一次诉讼其实就是一次双方交战，涉案双方的基本形态就是对抗式的庭审。如果想要真实预测案件的诉讼风险，我们在论证自己的观点时，除了从正方找到依据，还要求我们转换思维，站在对手的角度思考，这样才能预判对方攻击点，事先想好对策做到未雨绸缪。比如，最近手中的案件有个买卖合同纠纷，买受方把货款用现金形式交给出卖人，结果对方没有交付标的物，也没有任何凭据给到买受方。在庭审中出卖人肯定会否认买受方有过付款行为。这种情况下提前找到买卖双方交易前后的沟通记录就显得尤为重要，当出卖人否认买方的付款行为时，有了双方的聊天记录就能很好的佐证买方有付款行为。在庭审中就不会陷于被动。

五、交易背景以及行业特性的知识检索

商事主体的多样性造成其盈利模式、交易背景、行业特性的复杂多变。法官在审理过程中因为对商业模式的陌生不能根据交易习惯和行业特性准确找到审理案件的切入点以及质证要点。律师在代理案件过程中应该对当事人的行业特性和交易习惯做深入了解后对于涉及行业特性的关键点向法官阐释，帮助法官更好的理解案情，对于案件的审理有百利而无一害。例如在某铁精粉买卖合同的审理中，双方对卖方交付是否符合合同约定产生争议。买受人以没有过磅为由主张未按照合同约定总量交付，卖方确实拿不出交付时过磅的证据。按照通常的买卖合同纠纷，证据明显不利于出卖人。在代理案件过程中，律师通过检索铁精粉买卖的行业特点，知道铁精粉属于低价值标的物，通常按“堆”估重交付，而且该合同履行时间在12月、1月、2月的大连，铁精粉这个季节在露天是被冻住的状态，根本无法分割、过磅，买受人的主张就是无理取闹。律师在卖方代理词中对该行业特性作出详细阐述，帮助法官了解该行业的交易习惯，让案件向着有利自己当事人的方向发展。

律师在工作过程中养成良好的检索习惯是必不可少的一项技能，以是笔者对于办理案件时检索常用五个方向的总结。案件中的检索肯定不止这五个方面，欢迎读者沟通交流。

作者：赵欣

责任编辑/美工：罗小玲