合同审查的基本原则

律师做久了，经常会遇到客户或者朋友这样的要求：薛律师，帮我看看这个合同。

那么，问题来了：合同该怎么看，看什么？

看看合同，这是从客户一方的视角提出的需求。从律师的一方来说，我们对应提供的是合同审查法律服务。在合同审查服务中，我们重点关注的是法律风险的预防，并在此基础之上，促进客户与相对方的交易。合同审查是律师的基本执业技能之一，每个律师从实习开始，就会接触到这方面的工作。但是一份合同怎么审查？我们这一系列的分享内容，就是为了探讨这个问题。本文中，我们将讨论合同审查的一些基本原则。

一、立场

首先我们要搞清楚我们的基本立场是什么。有三个因素在决定这我们的立场：（1）律师的身份：这个因素决定了我们审查合同不可能是从法官、检察官、公证员等其他法律职业的视角出发去审视这份合同。律师的身份规定了我们必须服从委托合同的约定，以维护客户的利益为出发点。（2）客户的委托：律师是站在自己客户的一方提出各项审查意见，而不是站在居中的身份上提出意见。这个地位的差异，必然导致关注的重点是不同的。（3）法律的规定：法律的规定对合同的效力和交易模式的设计是根本性的影响。这也规定了我们在审查合同时的某些特定的，必须注意的事项。以上三个因素，共同决定了律师在审查合同时的立场应当是从维护客户的根本利益，为客户争取更大的利益空间出发，在法律范围内寻求更多的可能性。

二、视角

立场决定了视角。但是，除立场外，还应当具有发展的视角和动态的视角。

合同审查服务中，带着对未来进行预期判断的色彩。律师所审查的合同，是客户与相对方即将谈判或者即将签署的文件，对双方的未来一段时间内的行为划定规则的文件。这也规定了律师对合同内容所涉及的交易领域有一定程度的了解，能够对履约过程有一定的认知和预判，从而能够贴近交易实际审查和设计合同条款。另一方面，有需要保持足够的观察，为合同留足未来一段时间内各自的动态调整的合理空间。

三、审慎

对未来的预判带有很强烈的主观色彩，因经历、知识、经验、思维逻辑和行为习惯的不同，每个律师所能够做出来的判断都有差异。因此，在合同审查时，应当根据现有的材料，按照审慎的原则作出保守的估计和预判。冒险，应当是客户的选择。作为律师为客户可能冒险的不同情况给出审慎的分析意见，由客户来决定。在审慎原则之下，我们要尽可能地了解交易背景、相对方的情况、交易目的、谈判过程等细节信息。对合同做详细的风险判断和分析，提供足够的风险预防措施和方案。尽可能地在保障我方客户利益最大化和交易能够顺利实现之间寻求平衡。除非具有明显重大的法律风险，律师通常不应当破坏交易的继续进行，应当通过自己的工作逐项消解、排除风险，对于无法排除的风险，也要做好减损预防措施。

四、尊重法律

不论立场、视角如何，律师所作的合同审查，都是在考虑法律风险的防范，所依据的判断标准也依然是法律。所以这也就规定了我们必须要尊重法律，在法律的合理范围内，设计合理的条款利用法律的规定为客户争取利益。不能突破和破坏法律的规定，不对法律规定做歪曲和扭曲的理解，这也是审慎原则的基本要求。

五、全面审查

律师对合同的审查应当是全面的，完整的，不能是片面的。有律师在审查合同时，只关注所谓的法律条款，即违约责任、赔偿条款等。这是不够的。合同的审查必须是全面的，从相对方的主体到合同的份数和附件，包括全部的商业条款，都应当是律师审查的内容。一份合同就是一份法律文件，合同当事人之间的私有法律。合同主体的行政许可或者资质资格可能影响合同目的是否能够实现；关联交易的合同的价格偏离市场价格太多，可能被认为不合理的偏离而进一步被认定为转移收入或者恶意负债；交货验收方式不合理，可能导致双方增加成本，这些商务条款的问题，都有可能演变成法律问题。所以，律师的审查必须全面。

以上五点，即为律师提供合同审查的根本性原则。任何试图突破上述原则的合同审查，都将带来律师自身执业的巨大风险，且合同也不能为客户真正带来利益。

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