合同中的违约金条款该怎样安排，又该怎样抗辩

违约金指合同当事人一方或者双方违反合同的约定时，依照约定向对方支付一定数额的金钱，以作为违约补偿和惩罚的违约责任形式。其是合同关系中承担违约责任的方式之一，也是主要的违约责任形式。当事人在合同中约定违约金的目的，一般不是为了收取违约金，而是为了保障合同顺利履行，实现交易目的。督促合同当事人依约依法履行合同，完成交易才是违约金的重要作用。违约金的另一个重要的作用是在违约事实发生的时候，在一定程度上弥补违约损失并惩罚违约当事人。就合同法及其他法律、司法解释的规定来看，我国法律中的违约金具有补偿兼具惩罚的性质。因此，在设定违约金时，就应当做出良好的设计和安排，以使违约金条款发挥其全部的作用。

一、违约金的基本设定违约金不由法律规定，而是由合同当事人通过协商约定，从而形成于合同内容之中。民法典第585条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。现行法律法规及司法解释对于违约金的规定，全部属于指导性效力的规定。合同当事人可以依照法律规定提供的模式约定违约金，也可以根据行业惯例或交易习惯约定违约金，还可以根据特定交易发生时的时空背景及当事人自身需求和意愿来设定需要的违约金约定。合同当事人向违约一方主张违约金的直接法律依据来源于合同的直接约定，而不是现有的法律规定。合同当事人在主张违约金时，无论是通过诉讼、仲裁等诉讼方式，还是函件来往、谈判磋商等非诉讼方式，其被法律认可的理由和法律依据便是合同第XX条关于违约金的约定。现有的法律规定在法律层面上，帮助合同当事人确定违约金条款的解释和违约金的实现。

违约金可以是针对全部合同内容而设定的约定。比如，甲与乙在合同中约定“任何一方违反本合同约定内容的，应当向另一方支付合同总价款20%的违约金”。这种约定是对合同整体约定所做的概括性的约定，简洁、明了，不繁琐。但是，对于违约程度、违约情节、交易细节等区分不够，难以对一般性违约与根本性违约行为做准确的区分，也不能对交易的过程形成有效的把控。因此，这类违约金约定适用于简单的交易。对于需要对交易细节，比如支付过程、交付过程等做详细约定的交易，则难以应对。

违约金可以就交易过程中的细节或者合同中的部分内容分别作出约定。比如，甲与乙在合同中约定“交付的货物包装不符合要求的，应当重新包装或者按照货物单价的5%乘以不符要求的货物总数量支付违约金；付款延期的，应当按照银行同期贷款利率支付违约金，逾期超过一个月的，按照银行贷款罚息增加计算违约金”。在这里，分别对货物包装和付款逾期约定了违约金的计算方式。这类违约金约定的好处是能够清晰明了地对交易过程中的每一个细节做出详细的安排，常见适用与大宗贸易及往来贸易之中。而且，对细节进行违约金约定的方式，能够有效地区分一般性违约与根本性违约。合同一方当事人违反合同部分约定时，合同全部当事人仅需要针对该部分的约定进行协商或采取法律手段，而不需要针对整个合同或交易发起法律活动。这种情况下，交易活动在大方向上能够继续推动下去，有利于保持交易的稳定和持续。另一方面，合同当事人仅针对部分合同内容的分歧进行谈判磋商或者诉讼仲裁的活动，简化了纠纷的复杂程度，利于尽快解决纠纷，符合商业活动关于效率的要求。合同当事人也可以在违约金上约定相应的条件或期限。当该条件成就或期限届满时，违约的一方当事人应当依照约定承担支付违约金的义务；而该条件未成就或期限未届满时，违约的一方当事人暂时获得支付违约金的豁免。比如，甲与乙在合同中约定“交付的货物的合格率达不到95%的，视为违约，交付货物一方应当按照货物总价的5%支付违约金，但如果交付方能够提供等值担保并在一个月内补齐合格货物数量使之总体达到合格率的，则视为交付合格”。这一约定为交付方“合格率违约”提供了一个月的宽限期。交付方如能够提供担保并在一个月内补足货物，则不存在违约；如果不能补足，则需要按约定支付违约金。但在这一个月内，交付方对“合格率违约”这一事实，暂时不需要支付违约金。违约金条款的条件或期限，与违约行为的认定的条件和期限息息相关，往往合二为一。

对于具体如何设定违约金，根据民法典第585条规定，当事人对违约金的约定，可以是具体的数额，也可以是特定的计算方式。当事人可以根据自身的需求和交易的习惯，设定需要的违约金确定方式。根据交易实践，合同中的违约金有如下四类：定额违约金、比例违约金、参照违约金和计算违约金。但不论何种违约金，其约定都必须清楚明确，并且在违约发生时，能够准确、清楚、具体地确定违约金的数额。定额违约金是直接在合同中约定违约金的金额，这是一个固定的金额。比如，甲与乙在合同中约定“一方违约时，须向另一方支付人民币伍仟元（小写5000.00元）作为违约金”。这种违约金额度固定，不因合同履行情况及违约事实的变化而变化。合同当事人对违约成本的预见是直接明确的。比例违约金是在合同中约定，违约行为发生时，违约金按照一定的简单比例进行支付。比如，甲与乙在合同中约定“任何一方违反本合同约定内容的，应当向另一方支付合同总价款20%的违约金”。比例违约金需要确定比例参照的基数，如合同总价、货物单价、损失总额等。其往往是浮动的违约金，只有当违约行为发生时，才能够予以确定。参照违约金是指当事人约定在违约发生时，参照某一已知的标准来计算违约金。常见的参照违约金约定形式是将违约金与银行同期存贷款利率挂钩，将违约金的计算标准参照与银行利率。比如，甲与乙在合同中约定“逾期付款的，按照银行同期贷款利率支付违约金“。这种约定方式，常见适用于关于金钱支付的违约条款约定之中。计算违约金是当事人在合同中约定确定违约金数额的数学计算公式。从大范围上来说，比例违约金也是计算违约金的一种形式。其他的计算违约金约定方式多种多样，一般是根据当事人自身或交易本身的需求而设定的，常见的计算违约金往往与数量、日期相关。比如，甲与乙约定“交付的货物包装不符合要求的，应当重新包装或者按照货物单价的5%乘以不符要求的货物总数量支付违约金‘，或“逾期交付的，每日按照总价款的0.1%支付违约金至交付完成之日止”等类似的约定。在设定违约金时，合理的违约金金额限度选择有利于实现其目的。原则上，违约金既要能够给当事人造成一定的程度的压力，使其需要认证考虑违约的成本，又要能够尽量弥补因违约所造成的损失并给与违约一方适当的惩罚。

二、违约金的抗辩设计良好的违约金条款，无疑有利于交易的顺利进行。但当违约发生时，也难免会存在滥用违约金条款或违约金不明等纠纷。前面介绍了违约金设定的基本要素，现就对违约金抗辩方法做简要介绍。所谓违约金的抗辩，是指不支付或少支付违约金。根据抗辩的事实和方法的不同，违约金的抗辩大体上分为以下三个层次：对合同效力的抗辩、对违约金成立的抗辩和对违约金金额的抗辩。前两者实质上是对违约的抗辩，最后者是针对违约金过高的抗辩。根据民法典第585条第2款的规定，当事人可以向法院或仲裁机构要求增加或减少违约金。当然，当事人也可以通过签订补充协议或者以实际的行为的方式，变更合同对于违约金的约定内容，达到变更违约金的目的。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定，买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。实际上，当事人通过即时通讯、邮件、律师函件、备忘录、谈判磋商等方式来解决违约金纠纷占到了大部分的比例。

对合同效力的抗辩，主要是针对合同无效、可撤销、可变更及合同解除、终止等影响合同内容的事实进行陈述和答辩。这一抗辩一般需要通过向法院或仲裁机构提出诉讼主张、反诉或者提交有主张内容的答辩等方式实现。抗辩难度比较大，当事人需要证明的事实多，证据准备要求高。违约金是以合同约定作为其根本性的法律依据。如果合同效力发生重大变化，那么违约金的基础也必然发生重大变化。合同无效、被撤销的，约定不存，违约金自然也不存在；合同内容变更涉及违约金条款或者合同解除、终止后发生的行为的，也难以要求违约方支付违约金。

违约金成立的抗辩包括对违约不成立的抗辩和违约金支付条件不成就或期限为届满的抗辩两个部分。违约不成立的抗辩可以援引的理由包括民法典第525条、526条、527条规定的，当事人可以直接依据的同时抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权；也包括对方当事人违约在先在抗辩和主张；还可以包括经由当事人在合同中约定的抗辩事由。以上抗辩方式，可以经由正式的公司工作公函、律师函或诉讼、仲裁的方式实现。针对违约金条件或期限的抗辩，主要是根据违约金约定时所设定的违约金成就的条件或期限是否满足而展开的答辩。如果违约金条款设定有条件或期限的，在条件未达成或期限未届满时，违约一方暂时享有支付违约金的豁免；另一方采取手段非法促使条件成就或期限届满的，视为条件不成就或期限未届满。

对违约金金额过高的抗辩，意在减少违约成本。提出这种抗辩的，一般对违约事实没有争议。民法典第585条第二款规定，当事人可以通过诉讼或仲裁的方式主张违约金过分高于实际损失，并要求减少违约金。从过往的司法实践来看，超过损失30%以上的违约金，会被认定为是约定过高。以上规定属于效力指导性的规范，当事人可以选择适用。在法律程序以外，合同当事人可以通过沟通协商，另行约定违约金的金额。

综上所述，违约金条款时合同中的重要内容，也是容易爆发纠纷的敏感争议点。设计合理，设定良好的违约金条款，能够有效地保障交易的顺利进行，化解纠纷，降低交易风险与成本。另一方面，在发生违约金纠纷时，合理利用违约金条款与抗辩理由，能够快速解决纠纷，减少损失，避免旷日持久、纠缠不清的诉累。